T.D. 9835, 7/19/2018 ; Reg. § 1.401(k)-1, Reg. § 1.401(k)-6, Reg. § 1.401(m)-1, Reg. § 1.401(m)-5
L’IRS a publié des règlements définitifs qui adoptent sans changement substantiel les règlements de confiance proposés publiés en janvier 2017 et prévoient que les contributions de l’employeur à un plan 401(k) sont traitées comme des contributions de contrepartie qualifiées (QMAC) ou des contributions non électives qualifiées (QNEC) si elles satisfont aux exigences applicables en matière d’inaliénabilité et de distribution lorsqu’elles sont attribuées aux comptes des participants. Ces cotisations n’ont plus à satisfaire aux exigences d’inaliénabilité et de distribution lorsqu’elles sont versées au régime.
Contexte. Pour être considéré comme un arrangement qualifié en espèces ou différé (CODA), un régime doit satisfaire à plusieurs exigences, y compris certaines exigences relatives aux distributions, à la non-perte et à la non-discrimination. Les cotisations de l’employeur prises en compte aux fins de l’application des exigences de non-discrimination peuvent inclure, en plus des cotisations versées conformément au choix d’un employé, des cotisations de contrepartie qui répondent aux exigences de distribution et de non-perte de la section 401(k)(2)(B) et de la section 401(k)(2)(C) du Code, et des QNEC. Un QNEC est une contribution de l’employeur, autre qu’une contribution de contrepartie, à l’égard de laquelle les exigences de distribution et de non confiscation du Code Sec. 401(k)(2)(B) et du Code Sec. 401(k)(2)(C) sont satisfaites. (Code Sec. 401(m)(4)(C))
Des règles spéciales de non-discrimination exigent qu’un plan 401(k) satisfasse au test du « pourcentage de report réel » (ADP), afin que les employés hautement rémunérés (HCE) ne puissent pas choisir de reporter un montant disproportionné de leur salaire. (Code Sec. 401(k)(3)(A)) Des exigences similaires – le test du pourcentage de cotisation réelle (ACP) – s’appliquent pour limiter les cotisations de contrepartie de l’employeur ou les cotisations salariales versées au nom des HCE. (Code Sec. 401(m)(2))
En appliquant les tests ADP et ACP, les employeurs peuvent, dans des conditions délimitées dans les regs, prendre en compte certains QMACs et QNECs faits au nom de l’employé par l’employeur.
Sous l’ancien Reg. § 1.401(k)-6 (avant la modification par les nouveaux regs définitifs), les QMAC et les QNEC étaient des contributions de contrepartie et des contributions de l’employeur (autres que des contributions électives ou de contrepartie) qui satisfont aux exigences de non confiscation de Reg. § 1.401(k)-1(c) et les exigences de distribution de Reg. § 1.401(k)-1(d), « lorsqu’elles sont versées au plan ». De même, l’ancien Reg. § 1.401(m)-5, comprenait des définitions indépendantes des QMAC et des QNEC, en tant que cotisations de contrepartie et cotisations de l’employeur (autres que les cotisations électives ou de contrepartie) qui satisfont aux exigences de non confiscation et de distribution de Reg. § 1.401(k)-1(c) et Reg. § 1.401(k)-1(d) « au moment où la contribution est faite. »
Raison du changement. Avant 2017, l’IRS a reçu des commentaires concernant les définitions des QMACs et des QNECs sous Reg. § 1.401(k)-6 et Reg. § 1.401(m)-5 affirmant que les contributions de l’employeur devraient être qualifiées de QMAC et de QNEC tant qu’elles satisfont aux exigences applicables en matière d’inaliénabilité et de distribution au moment où elles sont allouées aux comptes des participants, plutôt qu’au moment de leur première contribution au plan.
Les commentateurs ont souligné que l’interprétation des règles statutaires pour exiger la satisfaction des exigences applicables en matière d’insaisissabilité et de distribution au moment où les montants sont cotisés pour la première fois au régime empêcherait les promoteurs de régimes dont les régimes permettent l’utilisation des montants dans les comptes d’insaisissabilité du régime pour compenser les cotisations futures de l’employeur en vertu du régime d’appliquer ces montants pour financer les MACQ et les CECQ. Cela s’explique par le fait que les montants auraient été attribués aux comptes de renonciation seulement après qu’un participant ait encouru une renonciation aux prestations et, par conséquent, auraient généralement été assujettis à un calendrier d’acquisition lorsqu’ils ont été cotisés au régime pour la première fois.
Les commentateurs ont demandé que les exigences en matière de QMAC et de QNEC ne soient pas interprétées de manière à empêcher l’utilisation des renonciations au régime pour financer les QMAC et les QNEC, et ont insisté pour que les exigences en matière d’insaisissabilité et de distribution s’appliquent lorsque les QMAC et les QNEC sont alloués aux comptes des participants et non lorsque les cotisations sont versées pour la première fois au régime.
Les regs proposés de 2017 ont reflété le changement suggéré. En janvier 2017, l’IRS a publié des regs proposés qui ont modifié le Reg. § 1.401(k)-6 pour prévoir que les montants utilisés pour financer les QMAC et les QNEC doivent être non confiscables et soumis à des limitations de distribution conformément à Reg. § 1.401(k)-1(c) et Reg. § 1.401(k)-1(d) lorsqu’ils sont alloués aux comptes des participants, et non lorsqu’ils sont cotisés pour la première fois au régime. Par conséquent, en vertu des regs proposés, que les contribuables pouvaient appliquer aux périodes précédant leur adoption comme définitives, les confiscations pourraient être autorisées à être utilisées pour financer les QMAC et les QNEC.
Regs maintenant définitifs. Les regs définitifs adoptent les définitions modifiées des regs proposés de 2017 pour les QMAC et les QNEC afin de prévoir que les contributions de l’employeur à un régime sont des QMAC ou des QNEC si elles satisfont aux exigences d’insaisissabilité et aux limites de distribution applicables au moment où elles sont allouées aux comptes des participants. (Reg. § 1.401(k)-6, Reg. § 1.401(m)-5) Par conséquent, les renonciations à des cotisations antérieures peuvent être utilisées pour financer des QMAC et des QNEC.
Bien qu’aucune modification de fond n’ait été apportée aux règlements proposés, l’IRS a apporté une modification dans les règlements finaux pour changer la référence aux « exigences de distribution » dans les définitions existantes des QMAC et des QNEC et Reg. § 1.401(k)-6 et Reg. § 1.401(m)-5 à « distribution limitations », conformément au titre de Reg. § 1.401(k)-1(d).
Date d’entrée en vigueur. Le règlement final entre en vigueur le 20 juillet 2018 et s’applique aux années de plan commençant à cette date ou après. (Reg. § 1.401(k)-1(g)(5)). Toutefois, les contribuables peuvent appliquer les règlements définitifs à des périodes antérieures. (T.D. 9835)